公安專業(yè)科目備考法律知識點梳理（四）
法律知識：行政復(fù)議范圍
本章節(jié)的重要知識點，主要是為了讓大家了解行政復(fù)議的范圍，并能夠結(jié)合案例把握考情，著重掌握哪些事項可以去申請行政復(fù)議，能結(jié)合案例并熟練地運用做題技巧解決考試中的法律問題。整個行政法我們著重學(xué)的是兩個主體官與民，主要圍繞著官管民、民告官這兩件事，即官管民—行政行為，民告官—行政救濟，本節(jié)學(xué)習(xí)救濟的第一種手段，行政復(fù)議。學(xué)習(xí)行政復(fù)議首要的是掌握哪些事項可以去申請行政復(fù)議。
行政復(fù)議范圍：確定行政復(fù)議范圍有兩個方面，一是可以受理的事項，二是行政復(fù)議的排除事項。
一、可以申請行政復(fù)議的事項：
行政機關(guān)的許多行為都可能侵害公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，行政復(fù)議所針對的主要是具體行政行為，還有一部分抽象行政行為。
1、行政復(fù)議審查的具體行政行為：
對公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成侵害的具體行政行為，都可以在行政復(fù)議中受到審查。常見的侵權(quán)具體行政行為有：行政處罰、強制措施、許可行為、確認行為、侵犯經(jīng)營自主權(quán)的行為、侵犯農(nóng)業(yè)承包權(quán)的行為、違法要求履行義務(wù)的行為、不依法辦理證照和給予許可的行為、不依法履行保護義務(wù)的行為、不依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低社會保障費的行為。
2、行政復(fù)議審查的部分抽象行政行為：
行政復(fù)議的申請人在提起對具體行政行為進行復(fù)議的同時，可以對該具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定，提出進行審查的請求。可以請求進行審查的行政規(guī)定是指：國務(wù)院部門的規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。
注意：在做題時，對于抽象行政行為掌握兩點就可以：一，只能進行附帶性審查;二，可以進行審查的文件不包括規(guī)章。
二、行政復(fù)議的主要排除事項：
1、行政機關(guān)的行政處分或其他人事處理決定。對這些決定引起的爭議，按照法律行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴，這里所說的法律法規(guī)主要是指公務(wù)員法等。
2、行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或其他處理。對這些處理引起的爭議當(dāng)事人可以依法申請仲裁或向人民法院提起訴訟，行政機關(guān)處理的民事糾紛，包括鄉(xiāng)政府和城鎮(zhèn)街道辦事處的司法助理員、民政助理員主持的調(diào)解，勞動部門對勞動爭議的調(diào)解，公安部門對治安爭議的調(diào)解等。
注意：一旦在題目中看到調(diào)解、仲裁、行政處分或者其他人事處理決定這樣的字眼，知道不能申請行政復(fù)議。
【練習(xí)】
下列哪個情況不在行政復(fù)議的范圍之內(nèi)( )
A某甲不服行政機關(guān)對其任免的決定
B某乙認為民政局發(fā)給其的撫恤金額不夠
C某丙認為行政機關(guān)沒有依法保護其財產(chǎn)安全
D某丁認為公安局的罰款是違法的
【解析】A。行政復(fù)議，是指公民、法人或者其他組織不服行政主體作出的具體行政行為，認為行政主體的具體行政行為侵犯了其合法權(quán)益，依法向法定的行政復(fù)議機關(guān)提出復(fù)議申請，行政復(fù)議機關(guān)依法對該具體行政行為進行合法性、適當(dāng)性審查，并作出行政復(fù)議決定的行政行為。我國《行政復(fù)議法》第八條第一款規(guī)定：“不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。”由此可見，對行政機關(guān)的任免決定不服的可以提出申訴而不能提起復(fù)議。本題為選非題，故正確答案為A。
法律知識：關(guān)于如何認定正當(dāng)防衛(wèi)的問題
隨著當(dāng)代我國國民經(jīng)濟的高速健康發(fā)展、社會不斷進步,正當(dāng)防衛(wèi)的刑事案件及其裁判結(jié)果越來越多地受到我國社會各界的廣泛重視關(guān)注。2018年12月19日,最高人民檢察院正式印發(fā)第十二批執(zhí)法指導(dǎo)性典型案例,涉及的四個典型案例均為正當(dāng)程序防衛(wèi)或者執(zhí)法防衛(wèi)過當(dāng)?shù)牡湫桶讣?最高檢這一執(zhí)法行為又為全國社會各界深入討論處理正當(dāng)防衛(wèi)問題提供了一個良好契機,許多熱點問題仍然值得再次深入思考。
一、我國正當(dāng)防衛(wèi)司法現(xiàn)狀
隨著我國對正當(dāng)防衛(wèi)制度的不斷深入的探索和鉆研,也漸漸暴露出了問題,刑法中對正當(dāng)防衛(wèi)的規(guī)定不夠明確,司法實踐中出現(xiàn)了各種難以界定的正當(dāng)防衛(wèi)的案件類型。
(一)互毆中正當(dāng)防衛(wèi)的缺失
在關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的故意傷害問題討論中,經(jīng)常涉及的討論問題還有一個——互毆。據(jù)裁判網(wǎng)統(tǒng)計2016年初至2019年底,涉及互毆的故意傷害案裁判網(wǎng)上公布的共計14640件,其中裁判認為主要理由關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的僅930件,占此類故意傷害案件裁判總數(shù)的6.3%。而在這930件關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)的故意傷害案件中,無罪判決的共計8件,其中以正當(dāng)防衛(wèi)犯罪為主要的理由判處其無罪的僅1件。以上的統(tǒng)計分析結(jié)果表明,案件一旦發(fā)生或牽扯互毆,法院可以認定正當(dāng)防衛(wèi)的故意傷害概率僅僅不到萬分之一。
(二)正當(dāng)防衛(wèi)與防衛(wèi)過當(dāng)?shù)慕缦弈：?/span>
目前,我國正當(dāng)防衛(wèi)犯罪制度建設(shè)面臨的巨大挑戰(zhàn)和難題之一,也就是正當(dāng)防衛(wèi)與防衛(wèi)過當(dāng)?shù)幕窘缦奕绾螀^(qū)分。雖然有一種傳統(tǒng)的觀點認為"防衛(wèi)過當(dāng)"其實是"正當(dāng)防衛(wèi)"明顯地超過必要的限度造成重大經(jīng)濟損害的一種正當(dāng)防衛(wèi)犯罪的形態(tài)。由此,可以清楚地得出兩者的最根本區(qū)別是"明顯超過必要限度造成重大損害",可是無論是正當(dāng)防衛(wèi)還是防衛(wèi)過當(dāng)都仍然是難以比較和準(zhǔn)確認定的可衡量性規(guī)定,比如在危險緊急的特殊情況下尚未完全開始正當(dāng)防衛(wèi)就可能需要仔細考慮此刻用的小刀只能直接刺哪些特殊位置,哪些特殊位置肯定不會直接刺死這個要直接傷害我的任何人,甚至是用小刀刺入時只能用小刀刺入1至2厘米,超過了很可能就被認為會"明顯超過必要限度造成重大損害",這實在是強人所難,一個行為人在現(xiàn)場根本無法控制和預(yù)料接下來事態(tài)的發(fā)展。那么行為人的確也不好把握。再者說了,防衛(wèi)與被防衛(wèi)之間是個"互動"的正當(dāng)防衛(wèi)過程,就好好像是一場搏斗雙方在為了自己的性命進行搏斗,規(guī)則卻總是要求你同時告訴自己和對方"你別動,我只想刺你的胳膊,如果你動的話就有可能刺到你心臟了",難道這不是上演了一場天大的正當(dāng)防衛(wèi)鬧劇嗎?
發(fā)生在中國山東省聊城的"于歡案"也同樣是眾所周知的,但是一審的判決認定被告人于歡"無期徒刑"顯然沒有明確認定其"正當(dāng)防衛(wèi)"的違法行為的性質(zhì),該法院的判決一經(jīng)作出便在法庭和社會上迅速引起強烈反響。于歡提出上訴后,二審法院明確認定了其"防衛(wèi)過當(dāng)"的行為違法性質(zhì),并一審改判于歡為"五年有期徒刑",才使得社會輿論逐漸平息。案件雖了,但引發(fā)的社會議論及專業(yè)思考并未停止。
【練習(xí)】
王某和李某發(fā)生口角 爭執(zhí)大打出手，王某掏出隨身帶的彈簧刀刺傷李某，李某反抗過程中奪過刀，并反刺傷王某，在其倒地沒有反抗能力之時也未停止動作，最終導(dǎo)致王某死亡。李某的行為屬于( )。
A.正當(dāng)防衛(wèi) B.防衛(wèi)過當(dāng) C.故意殺人 D.假想防衛(wèi)
【解析】B。《刑法》第20條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，是防衛(wèi)過當(dāng)。本題中，李某反刺王某是為制止王某不法侵害行為的正當(dāng)防衛(wèi)行為，由于李某的防衛(wèi)行為樣態(tài)、行為意思具有連續(xù)性與同- -性、宜認定為一體化的防衛(wèi)行為。但由于造成了不應(yīng)有的損害，應(yīng)認定為防衛(wèi)過當(dāng)(量的過當(dāng))、而不能認定為獨立的普通故意殺人罪。正當(dāng)防衛(wèi)中的不法侵害必須是真實的，如果行為人由于主觀認識上的錯誤，誤認為有不法侵害存在，結(jié)果造成損害的，稱之為“假想防衛(wèi)”。假想防衛(wèi)具有如下特征: (1 )不法侵害事實根本不存在，行為人誤認為存在; (2) 行為人是出于防衛(wèi)的意識，實施防衛(wèi)行為: (3) 行為人防衛(wèi)行為造成了無辜者的損害。本題中不法侵害真實存在，不屬于假想防衛(wèi)。綜上，故本題答案選B。
法律知識：監(jiān)察法的重點內(nèi)容梳理
隨著國家反腐工作的深入，對于憲法予以修改，增加監(jiān)察委員會的相關(guān)規(guī)定，并出臺《監(jiān)察法》。根據(jù)《憲法》規(guī)定各級監(jiān)察委員會是國家的監(jiān)察機關(guān);國家監(jiān)察委員會是最高監(jiān)察機關(guān)，由全國人民代表大會產(chǎn)生，負責(zé)全國監(jiān)察工作;地方各級監(jiān)察委員會由本級人民代表大會產(chǎn)生，負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的監(jiān)察工作;監(jiān)察委員會依照法律規(guī)定獨立行使監(jiān)察權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。根據(jù)《監(jiān)察法》規(guī)定各級監(jiān)察委員會是行使國家監(jiān)察職能的專責(zé)機關(guān)，依照本法對所有行使公權(quán)力的公職人員進行監(jiān)察，調(diào)查職務(wù)違法和職務(wù)犯罪，開展廉政建設(shè)和反腐敗工作，維護憲法和法律的尊嚴。
一、監(jiān)察機關(guān)的監(jiān)察對象
監(jiān)察機關(guān)對下列公職人員和有關(guān)人員進行監(jiān)察：中國共產(chǎn)黨機關(guān)、人民代表大會及其常務(wù)委員會機關(guān)、人民政府、監(jiān)察委員會、人民法院、人民檢察院、中國人民政治協(xié)商會議各級委員會機關(guān)、民主黨派機關(guān)和工商業(yè)聯(lián)合會機關(guān)的公務(wù)員，以及參照《中華人民共和國公務(wù)員法》管理的人員;法律、法規(guī)授權(quán)或者受國家機關(guān)依法委托管理公共事務(wù)的組織中從事公務(wù)的人員;國有企業(yè)管理人員;公辦的教育、科研、文化、醫(yī)療衛(wèi)生、體育等單位中從事管理的人員;基層群眾性自治組織中從事管理的人員;其他依法履行公職的人員。
二、監(jiān)察機關(guān)的監(jiān)察手段
現(xiàn)監(jiān)察委具體如何監(jiān)督?監(jiān)察法提出，監(jiān)察機關(guān)的職責(zé)包括監(jiān)督、調(diào)查、處置三項具體權(quán)能。監(jiān)督是指監(jiān)察機關(guān)對公職人員依法履職、秉公用權(quán)、廉潔從政從業(yè)以及道德操守情況進行監(jiān)督檢查。調(diào)查是指監(jiān)察機關(guān)對涉嫌貪污賄賂、濫用職權(quán)、玩忽職守、權(quán)力尋租、利益輸送、徇私舞弊以及浪費國家資財?shù)嚷殑?wù)違法和職務(wù)犯罪進行調(diào)查。處置包括依據(jù)相關(guān)法律對違法的公職人員作出政務(wù)處分決定;對在行使職權(quán)中存在的問題提出監(jiān)察建議;對履行職責(zé)不力、失職失責(zé)的領(lǐng)導(dǎo)人員進行問責(zé);對涉嫌職務(wù)犯罪的，將調(diào)查結(jié)果移送檢察機關(guān)依法提起公訴。
“留置”取代“兩規(guī)”的備受關(guān)注。監(jiān)察法提出，被調(diào)查人涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等嚴重職務(wù)違法或者職務(wù)犯罪，監(jiān)察機關(guān)已經(jīng)掌握其部分違法犯罪事實及證據(jù)，仍有重要問題需要進一步調(diào)查，并有涉及案情重大、復(fù)雜，可能逃跑、自殺，可能串供或者偽造、隱匿、毀滅證據(jù)，可能有其他妨礙調(diào)查行為等情形之一的，經(jīng)監(jiān)察機關(guān)依法審批，可以將其留置在特定場所。監(jiān)察法還提出設(shè)區(qū)的市級以下監(jiān)察機關(guān)采取留置措施，應(yīng)當(dāng)報上一級監(jiān)察機關(guān)批準(zhǔn);省級監(jiān)察機關(guān)采取留置措施，應(yīng)當(dāng)報國家監(jiān)察委員會備案。留置時間不得超過三個月，特殊情況下可延長一次，延長時間不得超過三個月。省級以下監(jiān)察機關(guān)采取留置措施的，延長留置時間應(yīng)當(dāng)報上一級監(jiān)察機關(guān)批準(zhǔn)。
留置調(diào)查并不是一種刑事強制措施。反腐敗針對的職務(wù)犯罪與一般刑事犯罪不同，監(jiān)察機關(guān)的調(diào)查權(quán)不同于公安、檢察機關(guān)的刑事偵查權(quán)，也不是執(zhí)法和司法機關(guān)的強制措施。當(dāng)監(jiān)察機關(guān)調(diào)查結(jié)束、案件移送檢察機關(guān)后，律師可依據(jù)刑事訴訟法介入。
三、監(jiān)察機關(guān)的設(shè)置
中華人民共和國國家監(jiān)察委員會是最高監(jiān)察機關(guān)。省、自治區(qū)、直轄市、自治州、縣、自治縣、市、市轄區(qū)設(shè)立監(jiān)察委員會。第八條國家監(jiān)察委員會由全國人民代表大會產(chǎn)生，負責(zé)全國監(jiān)察工作。國家監(jiān)察委員會由主任、副主任若干人、委員若干人組成，主任由全國人民代表大會選舉，副主任、委員由國家監(jiān)察委員會主任提請全國人民代表大會常務(wù)委員會任免。國家監(jiān)察委員會主任每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同，連續(xù)任職不得超過兩屆。國家監(jiān)察委員會對全國人民代表大會及其常務(wù)委員會負責(zé)，并接受其監(jiān)督。
監(jiān)察委員會實行雙重領(lǐng)導(dǎo)體制，上下一體。縣級以上地方各級監(jiān)察委員會對本級人民代表大會及其常務(wù)委員會和上一級監(jiān)察委員會負責(zé)，并接受監(jiān)督。中華人民共和國監(jiān)察委員會領(lǐng)導(dǎo)地方各級監(jiān)察委員會的工作，上級監(jiān)察委員會領(lǐng)導(dǎo)下級監(jiān)察委員會的工作。
監(jiān)察委員會可以設(shè)置派出監(jiān)察機構(gòu)，根據(jù)授權(quán)行使部分監(jiān)察權(quán)。監(jiān)察委員會根據(jù)工作需要，經(jīng)批準(zhǔn)，可以向本級黨的機關(guān)、國家機關(guān)、管理公共事務(wù)的組織和單位、所管轄的行政區(qū)域派出監(jiān)察機構(gòu)、監(jiān)察專員。派出的監(jiān)察機構(gòu)根據(jù)授權(quán)，依法對有關(guān)機關(guān)、組織和單位、行政區(qū)域的公職人員進行監(jiān)督，提出監(jiān)察建議;按照管理權(quán)限對涉嫌職務(wù)違法的公職人員依法進行調(diào)查、處置，并作出政務(wù)處分決定。
國家機關(guān)在工作中發(fā)現(xiàn)的職務(wù)違法、犯罪線索應(yīng)當(dāng)移送監(jiān)察機關(guān)。審判機關(guān)、檢察機關(guān)、公安機關(guān)、審計機關(guān)等國家機關(guān)在工作中，發(fā)現(xiàn)公職人員涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等職務(wù)違法或者職務(wù)犯罪問題線索，應(yīng)當(dāng)移送監(jiān)察機關(guān)，由監(jiān)察機關(guān)依法調(diào)查處置。監(jiān)察委員會依照法律規(guī)定獨立行使監(jiān)察權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人干涉。監(jiān)察機關(guān)辦理職務(wù)違法和職務(wù)犯罪案件，應(yīng)與審判機關(guān)、檢察機關(guān)、執(zhí)法部門互相配合，互相制約。
四、檢查院和監(jiān)察機關(guān)之間的區(qū)別如下：
(一)適用對象不同。
監(jiān)察機關(guān)調(diào)查權(quán)的適用對象是涉嫌貪污賄賂、濫用職權(quán)、玩忽職守、權(quán)力尋租、利益輸送、徇私舞弊以及浪費國家資財?shù)嚷殑?wù)違法和職務(wù)犯罪的公職人員，監(jiān)察對象是行使公權(quán)力的公職人員。檢察機關(guān)等行使的偵查權(quán)，適用對象是涉嫌刑事犯罪或經(jīng)濟犯罪的人員，涵蓋了涉嫌刑事犯罪和經(jīng)濟犯罪的公職人員，軍人違反職責(zé)的犯罪和軍隊內(nèi)部發(fā)生的刑事案件以及其他依照法律和規(guī)定應(yīng)當(dāng)由其他機關(guān)管轄的刑事案件的例外
(二)法律依據(jù)不同。
監(jiān)察機關(guān)調(diào)查權(quán)的適用依據(jù)是監(jiān)察法，突出體現(xiàn)懲戒與教育相結(jié)合，寬嚴相濟。檢察機關(guān)偵查權(quán)的適用依據(jù)主要是刑事訴訟法，突出體現(xiàn)公安機關(guān)辦案時保障人權(quán)與打擊犯罪并重，公正與效率平衡。
【練習(xí)】
關(guān)于監(jiān)察委員會，下列說法正確的是:（ ）
A.上下級監(jiān)察委員會之間的工作關(guān)系主要表現(xiàn)為相互監(jiān)督
B.對涉嫌行賄犯罪或者共同職務(wù)犯罪的涉案人員，監(jiān)察委員會不可以采取留置措施
C.依法應(yīng)當(dāng)留置的被調(diào)查人如果在逃，監(jiān)察委員會可以在本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)布通組令
D.各級監(jiān)察委員會可以向本級中國共產(chǎn)黨機關(guān)、國家機關(guān)派駐或者派出監(jiān)察機構(gòu)、監(jiān)察專員
【解析】D。根據(jù)《監(jiān)察法》第十條，國家監(jiān)察委員會領(lǐng)導(dǎo)地方各級監(jiān)察委員會的工作，上級監(jiān)察委員會領(lǐng)導(dǎo)下級監(jiān)察委員會的工作。故A選項表述錯誤。第二十二條明確規(guī)定被調(diào)查人涉嫌貪污賄賂、失職瀆職等嚴重職務(wù)違法或者職務(wù)犯罪，監(jiān)察機關(guān)已經(jīng)掌握其部分違法犯罪事實及證據(jù)，仍有重要問題需要進一步調(diào)查，并有下列情形之一的，經(jīng)監(jiān)察機關(guān)依法審批，可以將其留置在特定場所：(一)涉及案情重大、復(fù)雜的;(二)可能逃跑、自殺的;(三)可能串供或者偽造、隱匿、毀滅證據(jù)的;(四)可能有其他妨礙調(diào)查行為的。對涉嫌行賄犯罪或者共同職務(wù)犯罪的涉案人員，監(jiān)察機關(guān)可以依照前款規(guī)定采取留置措施。故B選項表述錯誤。根據(jù)監(jiān)察法第二十九條的規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)留置的被調(diào)查人如果在逃，監(jiān)察機關(guān)可以決定在本行政區(qū)域內(nèi)通緝，由公安機關(guān)發(fā)布通緝令，追捕歸案。通緝范圍超出本行政區(qū)域的，應(yīng)當(dāng)報請有權(quán)決定的上級監(jiān)察機關(guān)決定，故C選項錯誤。根據(jù)《監(jiān)察法》第十二條的規(guī)定，各級監(jiān)察委員會可以向本級中國共產(chǎn)黨機關(guān)、國家機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)或者委托管理公共事務(wù)的組織和單位以及所管轄的行政區(qū)域、國有企業(yè)等派駐或者派出監(jiān)察機構(gòu)、監(jiān)察專員。故本題正確答案為D。
