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      簡析民法的訴訟時效、合同的訂立知識點梳理分不清的行政行為之行政強制
      2021-03-23 06:57
      來源:政華教育

      簡析民法的訴訟時效

             我4年前借給張三1000元錢,張三一直沒還錢,我今天才想起來這件事,于是我就跑法院去告張三,法庭在審理的過程中,張三說“法官,你看我借錢是4年之前的事,這事過去了那么久了,你看看要不咱們別審了”,法官一看案子確實過去了這么久了,于是給這個案子駁回了,不會強制張三還我錢。通過這個案例能看出來,借錢還錢這個債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系是受保護的,但是這個借錢的案子一旦時間過去了沒有要求還錢,再主張還錢可能就會失去法律的保護,喪失了勝訴權(quán),這個時間就是訴訟時效。訴訟時效的意思是假如說你有權(quán)利,在法定的期間內(nèi)要盡快去行使,假如超過這個期間之后義務(wù)人可以拒絕履行,告訴我們有權(quán)利抓緊行使,不要躺在權(quán)利上睡大覺,法律不保護在權(quán)利上睡覺的人。那么具體訴訟時效要進以下的區(qū)分:

      一、不適用訴訟時效之請求權(quán):(1)請求停止侵害、排除妨礙、消除危險;(2)不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請求返還財產(chǎn);(3)請求支付撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費或者扶養(yǎng)費;(4)依法不適用訴訟時效的其他請求權(quán)。

      二、一般訴訟時效期間:自權(quán)利人知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算3年。

      最長訴訟時效期間:自權(quán)利受到損害之日起計算20年。

      三、試題演練

      1、(單選)根據(jù)民法的規(guī)定,對始終不知道自己權(quán)利受侵害的當事人,其最長訴訟時效期間是()

      A.1年           B.2年           C.3年           D.20年

      答案:【D】。

      解析:我國民法規(guī)定,一般訴訟時效期間為3年,自權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算;最長訴訟時效期間為20年,自權(quán)利受到損害之日起計算。本題中,當事人不知道自己權(quán)利受到損害,其最長訴訟時效期間為20年。故本題的正確答案為D選項。

      四、訴訟時效的中止與中斷

      1.中止

      (1)概念:訴訟時效進行期間的最后六個月之內(nèi),由于某種法定事由出現(xiàn),致使權(quán)利人無法行使請求權(quán),因此法律規(guī)定暫停訴訟時效的進行,等到中止訴訟時效的原因消除之日起滿六個月,訴訟時效期間屆滿。

      (2)具體情形:不可抗力;無民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒有法定代理人,或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權(quán);繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人;權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制;其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請求權(quán)的障礙。

      (3)法律后果:自中止時效的原因消除之日起滿六個月,訴訟時效期間屆滿。

      2、中斷

      (1)概念:在訴訟時效期間進行中,因發(fā)生一定的法定事由,致使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效,待時效中斷的事由消除后,訴訟時效期間重新起算。

      (2)具體情形:權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求;義務(wù)人同意履行義務(wù);權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁;與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。

      (3)法律后果:從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時起,訴訟時效期間重新起算。

      3、中止和中斷的對比

      (1)相同:都在訴訟時效期間屆滿前因一定的法定事由發(fā)生而產(chǎn)生了阻礙訴訟時效完成的效力。

      (2)區(qū)別:

      A.發(fā)生的時間不同。中斷可發(fā)生在時效期間的任何階段,時效中止只能發(fā)生在時效期間最后6個月內(nèi)。

      B.法定事由不同。時效中斷的法定事由是當事人主觀意志可以決定的事實,如起訴、請求;時效中止的法定事由是當事人主觀意志不能左右的事實,如不可抗力等。

      C.法律后果不同。中斷,從法定事由發(fā)生后重新開始計算訴訟時效期間,可以理解為重啟鍵。中止,是將中止的期間暫停計算,待法定中止事由消除后,繼續(xù)計算時效期間,可以理解為暫停鍵。

       

      合同的訂立知識點梳理

      【導(dǎo)讀】合同在我們?nèi)粘5纳钪袩o處不在,比如學(xué)生跟課外補習(xí)班簽訂學(xué)習(xí)課程的合同,中午休息出去吃飯買奶茶進行的買賣合同,下課了回到出租房房東說房租到期了續(xù)簽的租賃合同等等,所以到底什么是合同,訂立合同應(yīng)當有什么規(guī)定,下面我們來了解一下。

      合同,是指民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。該協(xié)議只能約束合同雙方當事人,因此合同具有相對性。比如甲與乙簽訂合同,在合同當中約定由丙償還甲欠乙的錢,此時丙是不需要進行償還的,因為合同的效力并不能約束丙。

      《合同法》第2條第2款規(guī)定,婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律的規(guī)定。因此這里面所說的合同是財產(chǎn)性合同。

      當事人為設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系而進行的協(xié)商、達成合意的過程就是合同訂立的過程。

      合同的訂立由“訂”和“立”兩個階段組成。“訂”強調(diào)締約的行為和過程為是締約各方接觸、治商過程,包括締約各方的接觸、洽商并最終達成協(xié)議前的整個討價還價過程。此階段由要約邀請、要約諸制度加以規(guī)范和約束。而“立”強調(diào)締約的結(jié)果,指的是雙方合意的達成,即雙方當事人就合同條款至少是合同的主要條款已經(jīng)形成一致意見,各方當事人享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)得以確定,簡言之,合同成立了。

      合同訂立包括要約和承諾兩個階段。

      例如小紅去街上買菜,一個爺爺看到她問:我的蘋果又大又甜,5元一斤,你要不要買兩斤?小紅說好。這就是訂立合同的過程。

      所以什么叫做要約呢?要約,是指希望和他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的人稱為要約人,接受要約的人稱為受要約人。

      特征:

      1.要約必須是特定的當事人作出的意思表示。如果要約人不是特定的,而是泛指的,相對人就無法確定要約人,無法對要約作出承諾,也不可能訂立合同。

      2.必須具有訂立合同的意圖。要約須以訂立合同為目的。要約的目的在于引起相對人作出承諾的意思表示,擬和相對人訂立合同。

      3.要約應(yīng)向受要約人發(fā)出。要約發(fā)向的相對人應(yīng)是確定的,如果相對人不確定,也不能作出承諾。

      4.要約的內(nèi)容必須是具體、確定的。要約的目的在于簽訂合同,其內(nèi)容必須是具體而確定的,否則,相對人難以理解要約人的真實含義,也就無法作出承諾。

      注意:具體即指要約內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。不包含合同的主要條款的要約,承諾人是難以作出承諾的。即使有了承諾,也會因為合意不具備合同的主要條款而造成合同不能成立。當然,合同的性質(zhì)不同,其主要條款亦不相同。究竟哪些才是合同的主要條款,當然應(yīng)當根據(jù)合同的性質(zhì)和內(nèi)容來具體予以判斷。

      所謂確定就是指要約的內(nèi)容必須明確。合同內(nèi)容不能含糊不清,否則受要約人就難以理解要約人的真實含義,就會無法承諾或難以與要約人達成一致。

      注意:要約可以撤回,撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人;要約可以撤銷,撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

      所以老爺爺問小紅,五塊錢一斤的蘋果要不要買兩斤呢?這是在發(fā)出訂立合同的意思表示,是要約。

      而承諾,是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于,承諾一經(jīng)作出,并送達要約人,合同即告成立,要約人不得加以拒絕。所以小紅說那我就買兩斤吧,這就是在同意他的要約,因此此句話就是承諾。

      要注意承諾生效時合同成立。但合同的成立不等于合同生效。

      比如在自然人借款過程中,對方?jīng)]有提供借款而簽訂了合同,根據(jù)合同法規(guī)定,合同雖然成立,此合同無效。

      承諾的特征為:(1)承諾須由受要約人或由其授權(quán)的代理人向要約人作出。

      承諾必須由受要約人作出,因為受要約人是由要約人選定的,第三人并不具備承諾的資格。

      (2)承諾必須在規(guī)定的期限或合理期限內(nèi)到達要約人。

      (3)承諾的內(nèi)容必須與要約的實質(zhì)性內(nèi)容一致。

      受要約人對于要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,為新要約。包括:標的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或者酬金、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的辦法等為實質(zhì)性變更。

      注意:承諾可以撤回,撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約之前或者與承諾通知同時到達要約人。(不能撤銷)

      在這個我們還要明確一個概念就是要約邀請。《合同法》第15條規(guī)定,要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。(也叫要約引誘,誘使他人向自己發(fā)出要約,而非與他人訂立合同)寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。

      要約邀請的目的在于誘使他人向自己發(fā)出要約,而非與他人訂立合同,故只是訂立合同的預(yù)備行為,而非訂約行為。

       

      分不清的行政行為之行政強制

      行政法一直以來被眾多考生認為是法律中比較難理解的部分,尤其是對于一些行政行為性質(zhì)的區(qū)分,總是會產(chǎn)生混淆,我們今天就來簡單介紹一個比較重要的知識點——行政強制。

      行政強制包括行政強制措施以及行政強制執(zhí)行,在考試過程中通常以理解性考查為主,如考查兩種行政行為的區(qū)分,或者以案例形式判斷該案例體現(xiàn)的是哪種行政行為,所以需要對兩種行政行為的概念以及種類掌握清楚。

      1.行政強制措施

      (1)概念:行政強制措施,是指行政機關(guān)在行政管理過程中,為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形,依法對公民的人身自由實施暫時性限制,或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。

      (2)種類:限制公民人身自由;查封場所、設(shè)施或者財物;扣押財物;凍結(jié)存款 、匯款;其他行政強制措施。

      我們在掌握行政強制措施概念的時候要把握住其暫時性的特征,另外對于行政強制措施的種類可以簡單以“限查扣凍”等,類似于這種口訣的方式簡單記憶。

      2.行政強制執(zhí)行

      (1)概念:行政強制執(zhí)行,是指行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院,對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織,依法強制履行義務(wù)的行為。

      (2)種類:加處罰款或者滯納金;劃撥存款、匯款;拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物;排除妨礙、恢復(fù)原狀;代履行;其他強制執(zhí)行方式。我們一般將行政強制執(zhí)行的種類分為兩種,直接強制執(zhí)行和間接強制執(zhí)行。

      ①直接強制,是指行政機關(guān)直接對當事人人身或財產(chǎn)實施強制,迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同狀態(tài)的執(zhí)行方法。一般包括劃撥存款、匯款,拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物等。

      ②間接強制,是指行政主體通過間接手段迫使義務(wù)人履行其應(yīng)當履行的法定義務(wù)或者達到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的執(zhí)行方式。

      代履行,指如當事人拒不履行的義務(wù)為可由他人代替履行的義務(wù)時,行政機關(guān)請他人代為履行,并要求當事人承擔相應(yīng)費用的執(zhí)行方式。如甲拉一車貨物在高速公路上翻車,不立即清除將危急交通安全,交警立即組織人力清除,費用由甲承擔,此為代履行。

      執(zhí)行罰,指在當事人逾期不履行義務(wù)時,行政機關(guān)要求當事人承擔一定的金錢給付義務(wù),促使其履行義務(wù)的執(zhí)行方式。甲因涉嫌販賣管制刀具,被某縣公安局罰款1000元,逾期沒有繳納罰款,縣公安局決定每日加收3%的罰款,此為加處罰款。

      二、例題

      下列選項中,不屬于行政強制措施的是( )

      A. 民警將醉酒鬧事的李某帶至派出所約束到酒醒

      B. 某區(qū)工商局將涉嫌銷售假貨的超市予以查封

      C. 某區(qū)建交委將扣押的無照運營車輛予以拍賣

      D. 某區(qū)城管執(zhí)法大隊對涉嫌亂擺攤的崔某的物品予以扣押

      本題旨在考查行政強制措施與強制強制執(zhí)行的區(qū)分,通過對于以上知識點的學(xué)習(xí),我們應(yīng)該能夠?qū)λ膫€選項的性質(zhì)作出準確判斷,其中ABD三個選項屬于行政強制措施,C項屬于行政強制執(zhí)行,故本題答案為C。


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